在行政法意義上,行政失職是指行政機(jī)關(guān)及其工作人員拒不履行職務(wù)上的作為義務(wù)的行為狀態(tài)。它是一種和沒(méi)有事實(shí)依據(jù)、沒(méi)有法律依據(jù)或適用法律錯(cuò)誤、行政越權(quán)、行政濫用職權(quán)、程序違法等相并列的行政違法行為。行政復(fù)議法第6條和第28條將它表述為“拒不履行保護(hù)人身權(quán)利、財(cái)產(chǎn)權(quán)利、受教育權(quán)利的法定職責(zé)行為”;行政訴訟法第12條和第72條同樣將它界定為“不履行法定職責(zé)”的違法行為,表現(xiàn)為對(duì)于公民、法人或者其他組織申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)等合法權(quán)益的法定職責(zé),行政機(jī)關(guān)“拒絕履行或者不予答復(fù)”的行為狀態(tài)。比如,當(dāng)事人遭遇家暴報(bào)警,公安機(jī)關(guān)拒不出警;消防機(jī)關(guān)有火警不出警;城市規(guī)劃部門(mén)對(duì)違法建設(shè)行為不制止不處罰;等等。這些都屬于應(yīng)當(dāng)防止和避免的行政失職現(xiàn)象。
行政失職不同于其他違法行為,它具有自己獨(dú)特的法律特征。其中最突出的兩點(diǎn)是:第一,行政失職以行為主體負(fù)有法定職責(zé)為前提。所謂法定職責(zé),是指“法”所規(guī)定的職務(wù)上的義務(wù)。但這里的“法”應(yīng)作廣義理解,包括法律、法規(guī)和規(guī)章。法定職責(zé),除了由“法”直接設(shè)定的職責(zé),還包括行政機(jī)關(guān)公開(kāi)向社會(huì)承諾的職責(zé)。沒(méi)有法定職責(zé)的行為主體,不會(huì)導(dǎo)致行政失職。如警察不制止違法是行政失職,但普通公民不制止他人違法,則不屬行政失職問(wèn)題。第二,行政失職是一種不作為的行政違法。義務(wù)有作為義務(wù)與不作為義務(wù)之分,違法也有作為違法與不作為違法之分。行政失職是指“該做的不做”,而不是指“不該做的但做了”。行政失職是指違反作為義務(wù),從而構(gòu)成“不作為”方式的行政違法。它表現(xiàn)為對(duì)法定職責(zé)的“不履行”。
行政失職本質(zhì)上就是指“不履行法定職責(zé)”。因而,“行政失職”與“不履行法定職責(zé)”在很大程度上可以通用。但不能將“行政失職”表述為“不依法履行職責(zé)”。因?yàn)樗行姓`法本質(zhì)上都是“不依法履行職責(zé)”,它可以是“作為違法”,也可以是“不作為違法”。而行政失職僅限于一種不作為違法。
另外,行政失職也不同于“拖延履行職責(zé)”?!巴涎勇男新氊?zé)”不是“不履行職責(zé)”,只是沒(méi)有及時(shí)(在法定期限內(nèi))履行職責(zé)。例如,當(dāng)事人遭遇家暴而報(bào)警,公安機(jī)關(guān)不出警,這屬于不履行職責(zé);但第二天才出警,這就屬于“拖延履行職責(zé)”?!巴涎勇男新氊?zé)”屬于程序違法,而不是指行政失職。
還有,不得將“否定性行為”混同“行政失職”。因?yàn)榍罢邔儆谧鳛?,后者屬于不作為。行政失職是一種“不作為”。例如,公民申請(qǐng)行政許可,行政機(jī)關(guān)不受理、不答復(fù),屬于不作為的行政失職行為。但如果行政機(jī)關(guān)受理了,只是沒(méi)有依法作出準(zhǔn)予許可的決定,反而作出了不予許可的決定。后一種情況,不是行政機(jī)關(guān)拒不作出行為,而是作出了一種違法行為(決定)而已。所以,這不是“不作為”,而是“作為”狀態(tài)下的“否定性行為”。對(duì)于“否定性行為”不能作為行政失職對(duì)待,但可作為其他違法(如事實(shí)依據(jù)不足、適用法律錯(cuò)誤等)對(duì)待。
行政執(zhí)法必須盡力避免行政失職行為的發(fā)生。行政失職雖然不會(huì)導(dǎo)致公民、法人或者其他組織既有權(quán)利的剝奪,也不會(huì)導(dǎo)致未有義務(wù)的附加,但它因?qū)?、法人或者其他組織面臨權(quán)利侵害或威脅時(shí)不提供保護(hù)或者拒絕進(jìn)入法定程序,必然會(huì)導(dǎo)致相對(duì)人既有權(quán)利的侵害或者未有權(quán)利的獲得機(jī)會(huì)。
在現(xiàn)實(shí)中出現(xiàn)行政失職行為,原因主要有兩個(gè)方面:一是執(zhí)法人員掌握法律知識(shí)不夠全面,或者沒(méi)有正確地理解和適用法律;二是沒(méi)有樹(shù)立起正確的權(quán)力觀,存在“多一事不如少一事”“避責(zé)思維”等觀念,因怕被追責(zé)而出現(xiàn)“不作為”。
避免出現(xiàn)行政失職行為,要多管齊下:首先,執(zhí)法機(jī)關(guān)及其執(zhí)法人員要自覺(jué)提高法治素養(yǎng),養(yǎng)成尊法學(xué)法守法用法的習(xí)慣,樹(shù)立正確的權(quán)力觀,依法履行法定職務(wù);其次,落實(shí)容錯(cuò)機(jī)制,嚴(yán)格規(guī)范追責(zé)制度,防止連帶追責(zé)、過(guò)度追責(zé)、草率追責(zé),保護(hù)執(zhí)法人員的積極性;再次,充分發(fā)揮行政復(fù)議和行政訴訟的作用,對(duì)于行政機(jī)關(guān)的行政失職行為,行政復(fù)議機(jī)關(guān)和人民法院應(yīng)當(dāng)判令其在規(guī)定期限內(nèi)履行法定職責(zé)。